印发《肇庆市政府投资市属非经营性项目代建管理办法》（试行）的通知
广东省肇庆市人民政府
肇府[2008]37号
印发《肇庆市政府投资市属非经营性项目代建管理办法》（试行）的通知
各县（市、区）人民政府，肇庆高新区管委会，市府直属各单位：
现将《肇庆市政府投资市属非经营性项目代建管理办法》（试行）印发给你们，请贯彻执行。
肇庆市人民政府
二○○八年九月二十一日
肇庆市政府投资市属非经营性项目
代建管理办法》（试行）
第一章 总 则
第一条 为了加强市属非经营性项目代建管理，明确有关单位在代建项目建设中的责、权、利，提高项目的建设管理水平和投资效益，从制度上加强廉政建设，根据《国务院关于投资体制改革的决定》（国发[2004]20号）及国家有关法律、法规和规定，参照《广东省政府投资省属非经营性项目代建管理办法（试行）》的做法，结合我市实际情况，制定本办法。
第二条 使用市本级政府性资金投资新建、改建、扩建的市属非经营性项目实行代理建设制度（以下简称代建制），适用本办法。
本办法所称代建制，是指通过招标或直接委托等方式选择专业化的项目建设管理单位（以下简称代建单位），由代建单位负责项目前期阶段和建设实施阶段的组织管理工作，严格控制项目投资、质量和工期，竣工验收后移交给使用单位的制度。
本办法所称的市本级政府性资金包括：
（一）财政性资金（包括财政预算内资金、纳入财政预算管理的政府性基金、纳入财政专户管理的预算外资金）；
（二）市本级政府资源性收入（包括转让、出售国有资产和经营权，出让国有土地使用权所得等用于建设的资金）；
（三）政府性贷款及各有关部门统借统还资金；
（四）各行政事业单位的自有资金（指单位来源于经营服务性收入、非经营性资产租金收入、上级下拨收入、下属单位上缴管理服务费及其他收入的资金）；
（五）法律法规规定的其他财政性资金。
本办法所称非经营性项目，是指：
（一）党政机关、人大机关、政协机关、审判机关、检察机关、人民团体的办公业务用房及培训教育用房；
（二）科教文卫体、民政、劳动社保及广播电视等社会事业项目；
（三）看守所、拘留所、戒毒所、收教所、监狱、劳教所、消防设施、法院审判用房、检察院技术侦察用房等政法设施；
（四）环境保护项目；
（五）市政府确定的其他非经营性项目。
第三条 市属非经营性项目总投资500万元（含500万元）以上且市级政府性资金投入占项目总投资的50%以上的原则上应当实行代建制；项目总投资500万元以下且市级政府性资金投入占项目总投资的50%以上，可实行若干个项目捆邦后代建。
第四条 实行代建制的项目，代建期间代建单位按照合同约定行使项目建设管理职责。
第五条 代建项目可以实行全过程代建，由代建单位负责项目的可行性研究、勘察、设计、施工、竣工验收直至工程保修期结束有关工作的组织和管理；也可以根据项目具体情况只实行建设实施代建。
第六条 市政府成立“肇庆市代建项目管理局”（以下简称“代建局”）。代建局可以直接负责项目代建，也可以通过公开招标选择代建单位。
直接代建时，代建局履行本办法第八条规定的代建单位的职责。
非直接代建时，代建局的主要职责：
（一）审查代建单位的基本条件，依照法律、法规组织开展代建单位的招标工作，对代建单位的中标结果进行确认；
（二）与代建单位签订项目代建合同，并依法履行合同；
（三）协调代建单位和使用单位关系，向市发展改革部门、财政部门、建设行政主管部门报告项目进展情况，并将代建过程中发生的违法违规行为及时报告有关行政主管部门和纪检监察部门；
（四）审查代建单位编制的项目年度投资计划和年度基建支出预算；
（五）向市发展改革部门提出项目年度投资计划申请；
（六）对代建单位的资金拨付申请提出审查意见；
（七）参与工程竣工验收，组织资产和档案移交。
第七条 市发展改革局牵头会同有关部门制订项目代建制的有关政策，负责代建项目的综合协调和投资管理；并会同市有关部门对项目建议书提出审查意见报市政府审定，审批项目可行性研究报告，审核下达项目年度投资计划。
市财政部门对代建项目的财务活动实施管理和监督，负责安排项目年度基建支出预算，按进度拨付建设资金，并对建设资金使用绩效进行跟踪评价，评审工程预算和结（决）算。
市建设行政主管部门负责对代建项目的勘察、设计、施工、监理等建设行为及工程的质量、安全等实施监管，负责审查代建项目的初步设计。国家法律法规另有规定的，按有关规定执行。
市监察部门参与推进代建制的实施，监督管理部门履行职责情况，组织查处违纪违法问题。
市审计部门对代建项目实施全过程审计监督。
第八条 代建单位的主要职责（市代建局直接代建时，有关申请、报告等文件由代建局直接送有关部门和使用单位）：
（一）依据批准的项目建议书组织开展项目可行性研究报告编制及报批工作；
（二）组织开展工程勘察、设计等招标工作，并将招标投标情况和中标通知书报投资主管部门、市代建局和项目使用单位备案；
（三）组织开展项目初步设计及概算的编制及报批工作；
（四）组织施工图设计文件的编制及报审工作；
（五）组织工程施工、监理和设备、材料采购招标，并将招标投标情况和中标通知书报投资主管部门、市代建局和项目使用单位备案。
（六）办理规划、土地、拆迁、施工、环保、消防、水电、园林、绿化和市政等有关报批手续；
（七）负责工程合同的洽谈与签订；
（八）编制项目年度投资计划和年度基建支出预算，报送市代建局和使用单位；
（九）按市发展改革部门下达的投资计划和市财政部门批准的年度基建支出预算，提出项目拨款申请，经代建局审查后报市财政部门；代编项目年度财务决算报表，并按月向市财政部门、发改部门、代建局及使用单位报送工程进度和资金使用情况；
（十）向市建设行政主管等有关主管部门报告工程质量安全情况；
（十一）组织工程中间验收和竣工验收，并将验收结果报告市发展改革部门、财政部门、建设部门和代建局；
（十二）编制项目竣工财务决算报告，报市代建局审查后报市财政部门审批。负责将项目竣工及有关项目建设的技术资料完整地整理汇编移交，并按批准的资产价值向使用单位办理资产交付手续。
市代建局直接代建时，有关申请、报告等文件由代建局直接送有关部门和使用单位。
第九条 使用单位（管理单位）的主要职责：
（一）编写项目建议书并办理报批手续；
（二）根据项目建议书确定的建设规模和总投资额，在可行性研究阶段提出项目使用需求意见，明确项目使用的绩效目标；
（三）参与项目设计审查，在初步设计阶段对设计方案提出具体的使用功能配置要求；
（四）协助代建单位办理有关手续，参与工程中间验收和竣工验收；
（五）对代建单位编制的项目年度投资计划提出意见；
（六）根据代建单位编制并经代建管理部门审查的年度基建支出预算，向财政部门提出年度基建支出预算申请；
（七）向财政部门报送项目资金使用情况的自我绩效评价报告。
第二章 代建项目组织实施
第十条 使用单位提出项目建议书，由市发展改革部门审查并按《肇庆市政府投资项目管理暂行办法》的规定报市政府，市政府审查同意并确定项目是否代建及代建方式（即全过程代建或建设实施代建）、代建管理模式（即通过招标选择代建单位或直接委托代建单位）后，按基本建设程序办理项目建议书审批手续。
市发展改革部门在批复项目建议书时明确是否代建及代建方式、代建管理模式。
第十一条 实行招标选择代建单位的项目，由市代建局按照国家和省的有关规定，通过公开招标等方式确定代建单位。
第十二条 非直接代建时，代建单位必须具备下列基本条件：
（一）具有法人资格、具备独立履约能力；
（二）具有总承包资质、或乙级以上工程设计资质、或乙级以上监理资质、或乙级以上工程咨询资质、或二级以上房地产开发资源；
（三）具有与开展项目代建工作相适应的资产；
（四）具备相应的建设管理组织机构和项目管理能力；
（五）具有与工程建设要求相适应的技术、造价、财务和管理等方面的专业人员，并具有从事同类工程建设管理的经验。
第十三条 代建单位有下列情况之一的，不得参与代建项目投标：
（一）已被行政或司法机关责令停业或停止承接工程任务的；
（二）企业出现严重的信用和信誉危机又未能提供相应担保的；
（三）近3年发生过重大建设项目责任事故的；
（四）具有无法履行代建职责的其他情形。
第十四条 市发展改革部门会市财政部门、市建设行政主管部门等制定代建单位的招标投标管理办法，明确代建单位的条件以及招标的操作程序和具体办法，制定代建合同规范文本。
第十五条 通过招标方式确定的代建单位，市代建局与代建单位签订代建合同。代建合同生效前，代建单位向市代建管理机构提供银行出具的保函金额不低于工程估算总投资10%的履约保函。具体金额根据项目行业特点，在项目招标文件中确定。
第十六条 代建单位依照合同开展项目前期工作，组织编制项目可行性研究报告，对项目建设规模、标准、方案和投资进行论证后报市发展改革局审批；可行性研究报告估算投资如超过经批准的项目建议书投资额，需报市政府同意。
第十七条 代建单位根据批准的可行性研究报告组织编制初步设计及概算，项目初步设计概算1000万以上（含1000万元）的，不超过可行性研究报告批准的估算总投资10%（含10%）时有效；概算总投资1000万元以下，初步设计概算投资不超过可行性研究报告估算总投资20%（含20%）时有效。否则，需修改初步设计或重新编制可行性研究报告，并按规定程序报批。
代建单位应以批准的初步设计概算作为投资控制最高限额。项目施工图预算必须经市财政局投资评审中心评审后，作为最高控制价进行施工招标投标。
第十八条 估算总投资500万元以上的市属非经营性项目初步设计概算审批前，市发展改革部门须委托工程咨询中介机构进行评审，评审费用列入项目总投资，由代建单位支付。
第十九条 代建单位应严格按照合同约定做好投资、质量、工期的控制工作，确保投资不超过初步设计概算，确保工程质量，按期交付使用。
有下列情况之一需调整概算，涉及增加项目投资总概算的，须由代建单位提出，由市发展改革部门会市财政部门报市政府同意后方可调整：
（一）人力不可抗拒的重大自然灾害；
（二）国家重大政策调整；
（三）因受地质等自然条件制约，造成施工图设计需作重大技术调整。
第二十条 代建单位必须按照国家和市的有关规定，组织项目的勘察、设计、监理、施工和重要设备材料采购招投标。代建单位及与其有直接利害关系的单位不得承担代建项目的勘察、设计、施工、监理、设备材料供应等工作。
第二十一条 代建项目建成后，必须按国家和市的有关规定以及代建合同的约定进行竣工验收，工程竣工验收合格后，方可交付使用。
第二十二条 代建单位应在竣工验收合格后3个月内向市财政部门申请办理项目财务决算审批手续。
代建单位自财政部门批复竣工财务决算之日起1个月内按批准的资产价值向使用单位（管理单位）办理资产移交手续。
第二十三条 代建单位要按照《中华人民共和国档案法》的有关规定，建立有关档案。项目建设各阶段的文件资料，都要严格按照规定收集、整理、归档。在向使用单位办理资产移交手续时，一并将工程档案、财务档案及相关资料向使用单位和有关部门移交。
第二十四条 工程保修期内由代建单位负责项目维护，工程保修期结束后，由使用单位负责项目维护。
第三章 项目投资计划与资金管理
第二十五条 代建单位根据工作实际进度和资金需求，提出年度投资计划和年度基建支出预算，报送市代建局审查（市代建局为代建单位的，有关申请、报告等文件由代建局直接送有关部门和使用单位）。年度投资计划由市代建局报市发展改革部门审核，年度基建支出预算由市代建局送交项目使用单位，由使用单位向市财政部门申报项目年度基建支出预算。
第二十六条 市发展改革部门审核批复市代建局上报的年度投资计划，抄送代建单位和使用单位。
市财政部门审核批复使用单位上报的项目年度基建支出预算，抄送代建单位和市代建局。
第二十七条 代建单位根据项目进展情况提出拨款申请，送市代建局审查后报市财政部门。
第二十八条 代建项目资金拨付原则上按照市政府有关财政投资项目集中支付的办法执行。
第二十九条 代建单位必须严格执行国家和省、市的基建财务会计制度，设立资金专户，对代建项目单独建账核算，完整反映代建项目所发生的各项开支费用和财产物资购置的情况。
第三十条 实行代建的项目，在概算投资中安排一定比例的费用用于支付代建单位服务费。项目总投资2亿元以下项目，代建服务费为批准工程概算总投资的2%；总投资超过2亿元项目的代建服务费分段累进计算，2亿元部分按2%计算，超出2亿元部分按1.5%计算。项目代建服务费在项目实施阶段支付50%，项目建成交付使用后支付40%，工程保修期结束后支付10%。
第三十一条 代建项目建设资金财务管理的具体办法由市财政部门会同市发展改革等有关部门另行制订。
第四章 监督与奖惩
第三十二条 市代建局应将代建项目工作进展情况及时向市发展改革、财政、监察、建设、审计等行政主管部门通报，并依法接受有关职能部门和公众的监督。
第三十三条 代建单位应严格按照项目代建合同约定履行义务，不得向他人转让代建业务。
第三十四条 代建单位未按规定开展招标投标工作的，由市有关行政监督部门按照《中华人民共和国招标投标法》和《广东省实施〈中华人民共和国招标投标法〉办法》的规定进行处罚，市发展改革部门可暂停投资计划下达，市财政部门可暂停项目资金拨付。
第三十五条 代建单位在代建工作中与市代建局或勘察、施工、监理、设备材料供应单位串通、弄虚作假谋取不正当利益或降低工程质量等损害国家利益的，依法追究代建单位和责任人的责任；构成犯罪的，依法追究相关责任人的刑事责任。
第三十六条 代建单位未能履行项目代建合同，擅自调整建设内容、建设规模、建设标准，致使工期延长、投资超过批准的概算或工程质量不合格，所造成的损失或投资增加额一律由代建单位赔付。
第三十七条 受政府部门委托对项目进行咨询、评审的中介机构，应客观公正提出评审意见，对评估意见严重失实并造成重大损失的中介机构，经查实由市发展改革部门向全市通报批评，并依法追究责任人的责任。
第三十八条 市代建局及有关行政机关不依法履行代建项目管理职责，由市监察机关责令改正；造成代建项目投资失控、存在安全隐患、严重超工期等后果的，对单位领导和直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条 代建项目实行投资节余奖励制度。项目竣工财务决算审核批准后，如决算投资比合同约定投资有节余，可按不超过节余投资10%的比例对代建单位进行奖励。
第五章 附 则
第四十条 本办法由市政府法制局负责解释。
第四十一条 本办法自二○○八年十月一日起实施。
如何购买驰名商标
王瑜
自创品牌的路很长也很艰难，收购知名品牌就是借鸡生蛋，是打造驰名商标的捷径。可以预见将有越来越多的国内、乃至国际知名的驰名商标将成为被收购的对象，收购驰名商标并不是普通的商标买卖，谈好了价钱，办理过户手续即可，以下我们来探讨如何购买驰名商标。
收购驰名商标并不容易
尽管有“奥妮”、“三九”、“三鹿”等曾经非常驰名的商标进入了转让的市场，但是在正常经营情况下驰名商标很少有直接转让的。国外的企业进入中国，看中了中国的驰名商标，他们采取合资、合作或者并购等方式将中国的驰名商标收入囊中。收购驰名商标更多将以并购的形式完成，在国外很多并购就是冲着商标去的，在国内直接通过企业并购方式收购商标的情形还不多见，笔者有幸经历了一次。我国以前很多著名的老字号就像现在的大公司一样在全国各地都有分公司，后来各地“分公司”在建国初期的改造中被按照属地原则归属当地，各自独立发展，这样给这些曾经是一家的老字号埋下了商标和商号争议的种子。其中有个老字号一南一北有两家发展还不错，北方的销售及盈利是南方的好几倍，但是商标在南方公司，北方公司提出购买，南方公司开出了几个亿的高价，当然北方公司是不能接受的。于是北方公司就精心策划了一个并购案，将南方公司并购过来，这个并购的策划比较复杂，因为涉及企业的商业机密，不便展开介绍。最后的结局是北方公司只花了几千万元收购了南方公司全部股权，那个梦迷以求的商标自然成为北方公司的囊中之物，而且并不需要额外支付任何转让款。通过并购形式收购商标这是堪称经典的案例。
最近几宗跨国收购国际驰名商标引发公众极大的兴趣，美国通用汽车公司在2009年10月9日就出售其“悍马”品牌事宜与四川腾中公司签署最终协议。根据最终协议条款，腾中将获得“悍马”商标的所有权。上海中服进出口有限公司也要购买中国大陆地区的“皮尔卡丹”服装和饰品的品牌经营权，还有些国际知名的驰名商标如“KAPPA”、“ESPRIT”等已经悄然被中国企业收购。尽管我国企业热衷收购国际驰名商标，但是我国的企业走得并不顺利。
南汽收购MG商标海外所有权突生争议。来自MG罗孚老家的英国媒体指出，南汽需要再掏钱把欧洲其他国家的MG商标的所有权买下，而竞争者已经出现。据英国《金融时报》的报道，南汽与MG罗孚荷兰子公司的破产清算人近日出现争议，这位清算人表示，该公司仍拥有在欧洲大陆的数个MG商标所有权，而南汽若要想在这些地方销售MG品牌轿车，必须再次拿出巨资购买这些所有权。对于这一紧急情况，南汽名爵公关总监明确表示，收购罗孚后，南汽已获得与MG罗孚破产前同等范围的品牌所有权，包括MG在97个国家和地区的647项注册，“最终这些所有权都将过户到南汽名下”。目前，南汽已经完成了在英国的商标所有权变更手续，在欧盟、美国和中国的过户手续正在进行中。
商标有严格的地域限制，因此国际驰名商标一般都在很多国家和地区都有注册，收购国际家知名的驰名商标，如果遗漏了某个国家和地区的注册，将意味失去了该国家和地区的市场，使收购行为打折。笔者不知道南汽最终是否如英国《金融时报》所报道有所遗漏，这个事例本身将成为警世钟。
收购商标的权属审查
收购驰名商标无论是通过直接购买还是企业并购形式购买企业现有的驰名商标都必须对该商标的权属做一些常规的或者深入的审查。审查商标的权属听起来是一个非常简单的常识，几乎每个企业在购买前都会去做审查，而且在商标办理转让过程中，是要通过国家商标局办理转让手续的。但是即便是顺利过户到了收购方名下，也不等于实际拥有了该商标。我们来看几个案例：
2006年4月广州立白公司以高出标的价十多倍是价格通过法院的拍卖拍得重庆奥妮公司“奥妮”等23项商标所有权，正当他们打算在7月推出“奥妮”品牌的洗发水时，香港奥妮公司却提前发布了“奥妮”商标的长达20年的独占使用声明。原来2004年11月重庆奥妮公司与香港奥妮公司签订了商标许可合同，期限为20年，范围是中华人民共和国。广州立白公司花费几千万的资金购买的商标只是18年后的商标权期权，而在18年间自己并不享有使用权。
立白公司是通过法院主持的拍卖会购买的商标，常理告诉立白公司，该商标的权属绝对没有问题，可是即便是法院也不能审查出商标权属的缺陷。商标长期独家许可，在商标有效期内排除了权利人自己的使用，这种许可与转让几乎相等。按照我国商标法规定，许可必须签订许可合同，并且在国家商标局办理备案手续，但是最高法院的司法解释却规定是否办理备案不影响许可合同的有效性，那么查询国家商标局的备案登记仍然无法审查出是否存在独家许可协议，这就为购买商标埋下巨大的隐患。
注册在第35类第778479号“三联”为三联商社前大股东三联集团注册的商标，该商标的所有人为三联集团。2003年1月27日三联集团与郑百文（三联商社的前身）签订了《商标许可使用合同》，根据合同约定“三联”商标永久、无偿许可给上市公司（即后来的三联商社）使用。当国美入主三联商社后，三联集团又以“三联家电”名义开办新的家电连锁卖场，为此，三联商社将三联集团告上法庭，要求索回“三联”商标权。该案于2009年在济南中院开庭，但是“三联”商标最终花落谁家，人们还在拭目以待。
国美公司并购三联商社后引发的“三联”商标争议案让我们看到通过并购取得的商标更加复杂。国美是上市的大公司，他们聘请的律师一定是非常优秀的，在这宗收购案中对重要的无形资产“三联”商标应该是经过审查的，但是以致许可合同还是给双方埋下了争议的种子，
审查商标权属本来是很简单的，一般的商标权利人只有一个，极少的商标有共同申请人，不管是共同申请还是单一权利人，商标注册在谁的名下，谁就拥有这个商标。但是在实践中驰名商标却因为各种情况表现得纷繁复杂，无法预测，实践中还发生自然人转让商标，因为没有征得其配偶的同意而被认定转让无效的情形，任何一种情况都可以导致整个收购计划的失败，巨额的收购款打了水漂，因此收购时不得不仔细审查，不能轻信常规的审查，更要有深入的考虑。
收购驰名商标的目标是市场
商标是一种竞争工具，收购商标就是收购市场。成熟的品牌价值不仅仅是其在相关消费者中的知名度，更体现为现成的市场渠道，收购一个已有的品牌，加以改造，赋予其新内涵，可以利用其原有的渠道达到迅速成名的目的，大大缩短了品牌的培育时间以及经济成本。收购驰名商标的根本目的是驰名商标的市场，而不是驰名商标本身。国内企业对驰名商标仅仅关注知名度，因而在购买国际上比较知名商标后，放弃国外的市场，直接将该商标引进国内市场，这样花费巨额的代价拿回来的只是一个空空如也的商标，就很不值了。因而提请企业一定要清醒，买商标是买市场，而不是商标本身，千万不要本末倒置。
收购到了驰名商标并不必然得到驰名商标原有的市场，例如，腾中收购悍马的消息一经放出，绝大多数中国受众都对未来“悍马”的品牌价值表示担忧。因此，美方立即对媒体宣布依然由他们来管理“悍马”品牌，且生产过程也不归腾中管理。中国生产低价汽车的吉利收购“沃尔沃”，这引起很多人的好奇，吉利会不会要按照造低价车的方式来生产高档的“沃尔沃”？对于中国企业高调介入收购皮尔•卡丹品牌，业内人士表示了担忧，太过高调地传播品牌易主未必是件好事。与普通的品牌不同，国际驰名的品牌，尤其奢侈品牌具有很强的“血统”论，一旦脱离“血脉”传承，必将出现一定的负面影响。如果他们也如此高调地大肆传播，想必会对其销售和品牌发展产生巨大冲击。因此对待驰名商标的收购还要跟多一些理性的态度，应以系统的策略、谨慎的步伐来完成驰名商标的“可持续发展”，最终实现驰名商标的软着陆，顺利过渡。
收购驰名商标在我国必将成为一种常规的商业模式，目前我国的企业已经开始对外尝试收购国际驰名商标，企业家们需要打开视野，摒弃传统的驰名商标打造模式，通过并购方式可以更快打造自己的驰名品牌。
作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
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