企业内部承包 经营责任难逃
张生贵
原告系经营调料的商行，2009年与被告内部的食堂之间形成供需调料的合同，原告长期向被告供应调料，以往都是本期送货次月结算，2009年12月份被告未能结算，尾欠货款三万余元，原告起诉后，被告辩称原告未与被告形成购销关系，原告只是给被告的内部食堂送调，而内部食堂由安微人宋某承包经营，原告向法庭提交了入库单，以证明送货及收验货的事实，被告对此证据认可，但辩称该入库单上没有被告的公章及验货人签名，收货的是承包人的员工，原告称入库单抬头写的是被告的名称，系被告提供的制式单据，针对被告的辩解，原告还提供了食堂曾付款的银行入账单，付款人是被告之名，
被告对上述事实没有异议，仅以承包经营提出抗辩。
法院审理认为，被告关于承包的事实，只是被告与承包人之间的内部法律关系，不能对抗原告，证据可见，虽有承包行为，但承包人对外是以是被告的名义与原告发生法律事实，依据合同法规定，应由被告承担责任，被告与其承包人之间的法律关系，另案处理。
《全国经济审判工作座谈会纪要》（六）关于承包企业在承包期间发生的债务纠纷如何确定诉讼主体和承担责任的问题：对具备法人资格的企业在实行承包期间发生的债务，债权人起诉的，可按以下办法处理：发生诉讼时，承包人仍在承包的，以该企业为诉讼当事人承担责任，承包人可作为企业的法定代表人参加诉讼。承包人与发包人之间的纠纷按照承包合同另行处理。发生诉讼时，原承包合同已经期满或被依法解除，由企业向对方当事人承担责任，由承包人按照承包合同向企业承担责任。我国《合同法》第159条规定：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第61条、第62条第二项的规定。第107规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。在公司承包经营模式下，承包人往往以发包公司的名义对外开展经营活动，创设债权债务关系。针对公司对外债务的承担问题，多数公司承包经营合同约定: 承包人以其自有全部财产对其承包期间的全部公司债务承担清偿责任。这是否意味着，公司的债权人只能追究承包人的债务清偿责任、而不能追究公司的债务清偿责任呢？鉴于发包公司的法人资格在承包经营期间并不消失，发包公司作为法人具备独立的民事责任能力，公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系、公司与债权人之间的债权债务关系属于公司外部关系，作为一般法律原则，公司仍应对自己债务负责。换言之，在对外关系中，债权人有权直接追究发包公司的民事责任，人民法院或者仲裁机构也应把公司列为被告或者被申请人，而不应把承包人列为被告。但是，在对内关系中，发包公司在承担债务清偿责任之后，有权向承包人追偿。至于发包公司能否从承包人悉数获偿，则取决于发包公司协议，为了防范自身的法律风险、强化承包经营的风险锁定功能，发包公司可在承包经营合同中要求承包人预先提供真实、合法、有效、充分的担保手段（包括但不限于风险保证金）。
所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者（简称“企业主管部门”）在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者（本文仅指自然人）代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中，发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。根据《条例》和《规定》，企业承包经营责任制的主要内容是，包生产经营任务；包税收和利润上缴；包企业提留；包产品质量，技改任务，安全生产；包固定资产流动资金的增值；实行工资总额与经济效益挂钩。企业民事主体资格的取得和法律地位。
法人企业：具备法人条件的企业取得企业法人资格。民法通则》第36条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。企业法人是法律拟制人，依法成立后，就具有独立的人格，享有独立的民事权利，独立实施其民事行为能力范围内的一切民事法律行为，并在享有独立财产基础上，对外独立承担民事责任。
非法人企业：最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第40条规定了《民事诉讼法》第49条所说的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，其中包括依法登记领取营业执照的法人分支机构、乡镇、街道、村办企业。可见，不具备法人条件的企业虽不能成立企业法人，但其具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以作为相对独立于出资人的经营单位，取得合法经营的资格 。就法人分支机构而言，与企业法人不同的是，领有营业执照的企业分支机构作为原告的可独立参加诉讼，但作为被告，以企业分支机构和企业法人为共同被告参加诉讼。
企业承包经营者的法律地位：《条例》第30条规定，企业经营者是企业的厂长（经理），企业的法定代表人，对企业全面负责。《规定》第16条也明确企业经营者是企业的厂长（经理），企业实行厂长（经理）负责制。厂长（经理）是企业的法定代表人，对企业全面负责，代表企业行使职权。由此可见，企业承包经营者在承包期间就是企业的法定代表人，与企业主管部门直接任命的厂长（经理）具有相同的法律地位。《民法通则》第43条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。企业法定代表人在代表企业对外进行的一切经营活动，其个人人格被企业人格所吸收。其在权限内所为的一切经营行为，均为企业本身行为，其行为后果应由企业承担，而不问企业是否倒闭，有无财产清偿债务，是否继续承包经营。那么，为什么因承包经营而产生的法定代表人要对倒闭的无财产清偿债务的企业对外承担民事责任呢？同样理由，承包经营者在承包期满后，也不能作为第三人参加有关于企业为被告的诉讼。
企业作为民事主体资格的物质基础：企业从事经营活动的物质基础是其享有的独立财产。企业在对外进行经济交往时，是以企业所享有的独立财产为一般担保。正如前述，承包经营责任制，只是将企业的所有权与经营权分离。企业经营者不享有独立的企业产权。企业承包经营后，企业名称、性质、生产经营场所、条件以及经营范围没有发生质的变化，变化的只是企业生产经营管理方式。企业作为民事主体资格的法律地位丝毫没有改变。因此，企业经营者以企业名义对外设立民事法律关系时，该民事法律关系中的权利由企业享有，义务由企业承担。民事主体只能是企业，而不是经营者本人。
承包经营者与发包方订立承包合同的效力认定：发包方在与承包经营者代表企业订立承包合同时，无一例外都约定企业实行自主经营，自负盈亏，承包期间的一切债务与发包方无关，有的合同甚至明确约定债务由经营者个人负担。持经营者为诉讼当事人承担民事责任的观点，就是依据承包合同中有关债务条款的约定。根据合同相对性原理，这种约定只能约束合同当事人。发包方、企业及经营者一切责权利纠纷均在承包合同框架内处理，但对与业发生法律关系的第三人则没有任何拘束力，企业不能以此对抗承包合同关系之外的第三人。严格意义上讲，承包合同当事人只有两个，一方为发包方，一方为承包方，即企业。企业是合同中“自主经营、自负盈亏”的主体，自然也是民事责任主体。而企业经营者作为企业法定代表人，对企业的经营活动不享有民事主体资格，因此企业的任何民事责任不应由经营者承担。很难想像，一个企业在承包期满后要求其法定代表人承担任期内企业对外民事责任。
关于企业内部承包的问题：所谓企业内部承包，就是指企业将生产、经营指标，层层分解到企业内部各生产经营单位，与单位负责人订立承包合同，约定双方责权利的一种企业内部经济责任制。《条例》第41条和《规定》第38条作了相似的规定，承包经营企业应当建立健全内部经济责任制，加强内部经营管理，搞好内部承包。可以说，企业内部承包经营，是企业调动职工积极性，加强内部经营管理的一种方式，是一种针对性更强的生产经营责任制。但企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性，不可能改变企业民事主体的法律地位。一方面，企业各生产经营单位的负责人作为企业工作人员，在承包期间的经营活动属于执行企业职务行为，由此产生的民事责任由其所属的企业承担。另一方面，由于企业内部各生产经营单位为企业分支机构，无营业执照，不具有诉讼主体资格，有关其诉讼，应由企业法人参加。
总之，无论是企业承包，还是企业内部承包，被承包的企业民事主体资格没有丧失，民事法律地位没有动摇，在民事交往中始终以一个完整的独立的主体活跃在市场经济这个舞台上。不排除在企业承包经营者中，有恶意经营、严重损害国家、集体和企业利益，谋取个人非法利益的人。经营者在承包期间的恶意行为，给国家、集体和企业造成重大损失的，可追究其经济责任、行政责任，直至刑事责任。对全民所有制和劳动群众集体所有制企业来说，进一步转变企业经营机制，实现企业资产重组和结构调整，避免承包经营责任制的弊端，最好的办法就是对企业实行股份制、公司化，建立现代企业制度，这正是目前企业改革的主流和方向。
北京市机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次的实施办法
北京市人事局等
北京市人事局 北京市财政局 北京市计划委员会关于印发《北京市机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次的实施办法》的通知
北京市人事局等
通知
各区、县人事局、财政局，市属各委、办、局人事（干部）处、财务处，市属各高等院校人事处、财务处：
根据1993年机关、事业单位工资制度改革方案和实施办法的有关规定及人事部、财政部、国家计委《关于印发机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次办法的通知》（人薪发〔1995〕150号）精神，经市政府同意，我市机关、事业单位工作人员晋升工资档次已于1995
年10月1日起实施。为了做好今后正常晋升工资档次工作，现将《北京市机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次的实施办法》印发给你们，请遵照执行。
正常晋升工资档次制度，是1993年机关、事业单位工资制度改革建立的一项重要制度。机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次，要在严格考核的基础上进行，各单位要切实加强领导，认真做好考核工作，按照本《通知》规定晋升工资档次。
北京市机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次的实施办法
根据1993年机关、事业单位工资制度改革方案和实施办法的有关规定及人事部、财政部、国家计委《关于印发机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次办法的通知》（人薪发〔1995〕150号）精神，结合我市实际情况，现对机关、事业单位工作人员正常晋升工资档次提出
如下实施办法：
一、实施范围
1．正常晋升工资档次的实施范围是机关、事业单位中连续两年考核为称职（合格）以上，在第二个考核年度的9月30日在册的正式工作人员。
2．在第二个考核年度的9月30日前已达到或超过离退休年龄的人员（不含因工作需要办理了留任手续的人员）不列入范围。
3．按照北京市人事局有关考核文件中规定的不参加年度考核或虽参加年度考核，但不确定等次的人员原则上不列入范围；考核不称职（不合格）的人员不列入范围。
二、正常晋升工资档次的办法
1．机关、事业单位的工作人员，连续两年考核为称职（合格）以上，可在第二个考核年度的9月30日的职务工资（岗位工资、技术等级工资、等级工资，下同）标准基础上晋升一个工资档次（体育运动员晋升一档体育基础津贴）。
2．新参加工作的人员，自试用期工资（见习期工资、初期工资、学徒期工资、熟练期工资）执行期满正式确定工资的当年计算考核年限，在连续两年考核称职（合格）后，从第二个考核年度的10月1日起晋升一人工资档次。
3．建设征地农转工人员，转工前参加农业生产劳动不满三年的按新参加工作人员正常晋升工资档次的办法办理；参加农业生产劳动满三年以上的，自转工确定其工资的当年计算考核年限，在连续两年考核合格后，从第二年考核年度的10月1日起晋升一个工资档次。
4．事业单位中既有行政职务又有专业技术职务的人员，按其所从事的主要工作岗位职责进行考核，晋升相应的职务工资档次。
5．工人聘任（用）为管理人员或专业技术人员，干部在工人岗位工作的人员，按其所在的岗位职责进行考核，并晋升相应的工资档次。
6．工作人员晋升职务（含工人晋升技术等级）后，如晋升职务增加的职务工资少于或等于按原职务正常晋升工资档次增加工资的数额，其晋升职务前后的考核年限可累加计算；如晋升职务增加的职务工资超过按原职务正常晋升工资档次增加工资的数额，其考核年限从晋升职务当年重
新计算，在连续两年考核称职（合格）后，从第二个考核年度的10月1日起晋升一个工资档次。
7．在第二个考核年度的10月1日至12月31日职务发生变动的人员，在当年10月1日按原职务工资标准晋升一个工资档次的基础上，再按职务变动的有关工资处理办法办理。
8．在第二个考核年度的10月1日至正常晋升工资档次实施前机关、事业单位之间调动工作或调出机关、事业单位的人员，由原单位按调动前的工资标准晋升一个工资档次并补发到调出之月。
9．军队转业干部，按转业时部队职务或执行职务工资标准对应关系套改了工资的，原则上按套改的职务工资标准晋升工资档次。志愿兵、义务兵安置到机关、事业单位工作的，根据京国工改〔1994〕第7号文件确定工资后，按调入人员的办法晋升工资档次。
10．工作人员晋升工资档次，凡职务工资标准已达到所任职务工资标准最高档次的，可按该工资标准最高一档与下一档的差额增加工资。
11．工作人员晋升工资档次从第二个考核年度考核结束起进行，并从第二个考核年度的10月1日起补发工资。
三、正常晋升工资档次考核年限的计算
1．工作人员晋升工资档次后，其考核年度从晋升工资档次的次年1月1日起重新计算。
2．机关、事业单位工作人员连续两年考核期为当年的1月1日至第二年的12月31日。
3．两年考核期中，工作人员在国家机关之间，事业单位之间或国家机关与事业单位之间调动工作的；从企业调入国家机关、事业单位的，经单位人事（干部）部门了解，本人在原单位表现良好的，考核年限可以合并计算。
4．安置到机关、事业单位的军队转业干部，其考核年限人转业到地方工作的当年算起。
5．在职职工取得大专以上学历后，执行相应学历定级工资。其中增加的职务工资额低于或等于按原执行的职务工资标准一个档差的，其考核年限连续计算；超过的，考核年限从执行相应学历定级工资的当年算起。
6．高等学校长学制毕业生，其中5年制的，从定级后的次年晋升一档职务工资并开始计算考核年限；6年制的，从高定一档职务工资的当年计算考核年限。
7．连续两年考核期中，第一年考核不称职（不合格），第二年考核称职（合格）的，考核期从第二年开始计算；第一年考核称职（合格），第二年考核不称职（不合格）的，考核期重新计算。
四、其他有关问题
1．晋升工资档次时，正在接受审查的人员，暂不晋升工资档次，待其问题结论后，符合晋升工资档次条件的，可以正常晋升，工资予以补发。
2．单位派出带薪脱产培训、学习的人员，原工作单位可根据其学习成绩及学校介绍的情况确定其是否晋升工资档次。
3．带薪因公出境留学人员，原工作单位可根据其学习成绩及在境外的政治表现确定其是否晋升工资档次。
4．女职工按国家和北京市的有关规定休产假、哺乳假的，其休产假、哺乳假期间不影响正常晋升工资档次。
5．机关工勤人员晋升岗位工资档次后，其工资构成中的奖金（工资构成中的30％部分）和实行工资总额包干或工资总额与经济效益挂钩浮动办法的事业单位工作人员晋升职务工资（含工人技术等级工资、等级工资）档次后，其工资构成中的津贴部分（全部拨款事业单位30％；差
额补贴事业单位40％；自收自支事业单位45％及按照有关文件执行高于上述津贴比例的部分），重新予以核定和追加，内部自主分配。
6．有保留工资的人员，晋升工资档次时，其保留工资应予以冲销。建设征地农转工人员，晋升工资档次时，增资的50％用于冲销生活补贴；运动员的保留津贴，按增资的半个档（级）差予以冲销，冲销不完的部分继续保留，直到冲完为止。
7．代课教师的工资如何增长，由各区、县根据实际情况自定。
8．晋升工资的工作人员，由单位填写《北京市机关工作人员职务、级别工资变动审批表》或《北京市事业单位管理人员、专业技术人员变动职务工资审批表》或《北京市机关、事业单位工人技术等级（职务）工资变动审批表》并按管理权限审批后装入本人档案。
9．机关、事业单位工作人员晋升工资档次所需经费，按原资金渠道开支。由财政拨款的，按现行财政体制分别由市、区、县财政负担。
10．本办法由市人事局负责解释。
1996年10月21日
