分析建立我国有限合伙制度的立法构想
钱贵
任何一部法律应具有适应性、稳定性。因此，我们应在在对有限合伙制度深刻分析的基础上，了解市场的需求和未来发展趋势来制定我国的有限合伙制度，以期它能够完全适应我国的经济发展情况，从而可以及大的推动我国的经济发展。
一、立法模式的选择
关于有限合伙的立法模式，我国学者已经进行了探讨和研究，归纳起来，主要有以下几种观点:（一）对《合伙企业法》进行修订。其理由是:有限合伙是作为合伙法的特殊问题，均属于合伙制度的组成部分，且内容比较少，单独立法费时费力，无此必要。只需在合伙企业法中确立有限合伙的法律地位，对其特有属性加以专门规定即可。有限合伙与合伙相同的部分，则直接适用合伙企业法的相关规定，以节约立法成本。（二）制定专门的《有限合伙企业法》。持这种观点的人认为“我国的民商法的立法体系应采用民商合一体例，而不是民商分立体系。基于民商合一的立法体系的建立，民法典对商事活动的基本原则、基本制度加以规定，具体的商事法律关系由单行商法调整”，[1]因此作为专门调整合伙和有限合伙的法律关系，应分别由专门的法律予以调整。（三）采用合同形式。持该观点的人认为:合伙的建立是基于合同成立，虽然有限合伙证书是有限合伙登记的要件，但依然离不开有限合伙协议。无论修改合伙法，增加有限合伙的法律规定，还是对有限合伙专门立法，都受合伙合同的制约。因此，与其浪费时间、精力修订合伙法或制定有限合伙法，不如根据合伙协议的基本属哇，遵循“意思自治”原则，适用合同法的规定予以保护。
我们认为，选择一种立法方式的两个标准是看是否能够符合市场发展的需要，是否能与我国的立法体系相一致。只有符合市场发展需要的法律，才能发挥其引导市场、规范市场、维护市场秩序的作用。立法的结构应和谐一致，基本法与普通法、一般法与特别法的关系应主辅分明，相辅相成。基于此，我们赞同制定专门的有限合伙法。首先，有限合伙法应采用主体立法的模式。国外有关合伙的立法主要有两种思路:“一是确立合伙契约制度，其立足点是契约，旨在调整所有合伙关系，形成一部规范合伙人之间以及合伙人和第三人之间关系的基本法律;二是确立合伙企业法律制度，其出发点是主体，主要是规范企业的行为。从而保护与合伙交易的外界安全。”[2]我国对于合伙立法一直是走主体立法之路。如我们的《民法通则》就将合伙放在了“自然人”一章中加以规范，我国的《合伙企业法》单从名称上就可看出其主体立法的特征。合伙走主体立法是我国市场经济发展的需要，是建立与商事主体地位对等的现代企业法律制度的需要。而有限合伙作为合伙的特殊类型，也属于现代商事主体范围，理应采取主体立法，而不宜采取合同的形式，即行为立法。否则，不能与现有立法体系保持一致。其次，应将有限合伙独立于合伙法之外。有限合伙虽是合伙法的特殊形式，但这种特殊性兼有限责任公司和普通合伙的特点，不予明确界定，将难以适用。我国立法体系是民商合一，《民法通则》规定民、商法律关系的基本原则和基本制度，调整具体的商事关系的法律则以单行法的形式予以规范。我国的商事主体立法，主要有《公司法》、《独资企业法》、《合伙企业法》三部单行法，有限合伙亦应由专门法予以规范。
二、具体立法内容的若干建议
（一）有限合伙的主体：世界上多数国家的立法都允许法人成为合伙人。而我国的立法却存在矛盾。我国《民法通则》第52条规定了法人之间的合伙型联营；而《合伙企业法》中则规定了“合伙人应当为具有完全民事行为能力人”，实际上是指自然人，排除了法人作为合伙人的可能性。在理论界，对法人能否成为普通合伙中的合伙人的问题，也存在着比较激烈争论。反对者认为：首先，普通合伙人对合伙企业债务一般都承担无限责任，而法人本身承担债务的责任是有限的，因此法人无法承担无限责任。其次，允许法人成为合伙人，不利于保护股东和债权人的利益，且与我国《公司法》中对公司的对外投资所作的限制性规定相冲突。最后，我国目前正处于建设社会主义市场经济的初期，有关法制尚不健全，有些企业存在厂长(经理)损公肥私的严重问题，如果允许这些法人与个人搞合伙，有可能为不法分子利用合伙之机逃避债务、转移和侵吞国有资产提供可乘之机，可能造成国有资产的严重流失。[3]但是我们认为，应当允许法人成为普通合伙人。有限合伙的有限责任制度产生作用的对象仅仅针对有限合伙人，而非法人本身。，也就是说有限责任是投资者仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任，超出其出资额的债务不承担责任，而法人对于自己的债务却要承担全部责任，对于这一点我国《公司法》第三条第二款有规定:“公司以其全部资产对公司承担责任。”所以，有限责任只是投资者的有限责任，法人的独立人格决定了法人一经成立，其即是独立的，即与投资者无任何连带责任。因此以公司成为合伙人将会导致国有资产流失为由拒绝确立公司成为合伙人也是相当牵强的理由。就国有企业而言，资产流失与否与其是否参加合伙并无直接联系。相反，资产流失的主要原因应是多年积存的国有资产管理体制存在着太多的弊端。对这种现象应通过国有资产立法来规范，而不能通过禁止法人合伙的规定来防止国有资产流失。基于上述理由，我国在对有限合伙立法时，应允许法人成为合伙人。
（二）有限合伙的设立：1.建立有限合伙制度，其目的主要是服务于市场，改善投资环境，为投资者提供宽松的投资环境，促进经济的繁荣与发展。因此，在设立中，要改变计划经济体制下形成的“便于管理”的立法思想，采纳美国的准则设立主义，只对有限合伙中的合伙人的组成、基本情况和认缴出资予以审核，并将合伙协议登记备案。其中对合伙人的出资额的审查应以认缴的出资为准。这里主要指有限合伙人的出资，因为普通合伙人可能以劳务出资，且不因出资为限承担无限责任，对其出资的审核无实在意义。而有限合伙人是按出资额分享利润、承担损失的，无论其是否出资都是以有限合伙证书中登记的出资额承担有限责任，而不以其实际缴纳的资金额为准。如果在合伙协议和有限合伙证书规定的期限内，未交纳出资，作为有限合伙管理人的普通合伙人完全有权力通过修改有限合伙证书将其从有限合伙中排除。2.确立信息公开制度，我国尚未建立完善的信用机制，有限合伙在设立程序上的简便，可能有人会引发对投资者投资环境的担忧，因此，建立信息公开制度就显得非常重要。信息公开制度分对内公开和对外公开。对内公开是对合伙人公开有关合伙的信息，包括合伙人的清单、有限合伙证书及修改的证书、最近三年的纳税报告和财务说明书等文件；对外公开是向社会或与之交易的人公开有关合伙情况。对合伙人出资额的变更、合伙人的入伙、退伙等影响有限合伙资信和投资风险的事项的变化更应进行公开。确立信息公开制度有助于规避投资风险，起到风险预警作用，有助于保护投资者和债权人的合法权益。3.限制普通合伙人的人数，英美两国对有限合伙人数有不同的规定，前者对合伙人的上限进行了控制，而后者则不作规定。我们认为，不区分有限合伙人与普通合伙人，而对整体合伙人的人数进行限制或不限制都是不可取的，应当只限制普通合伙人的人数。有限合伙本质上可以说是一种融资手段，有限合伙人是出资者，类似于股东。有限合伙人愈多，有限合伙的融资功能愈强，加之有限合伙人不参与经营，对合伙事务不具有影响力，限制其人数，将会大大削弱有限合伙本身具有的融资优能力。在有限合伙中，普通合伙人负责合伙事务的经营，普通合伙人之间地位平等，每一普通合伙人都有权参与合伙企业事务的决策，合伙企业经营管理的决策都必须是合伙人共同决定的。这种人合的性质，决定了普通合伙决策效率的低下，因为人越多，出现不同意见的概率就越大。同样，在有限合伙中，如果不限制普通合伙人的人数，偏低的决策效率就无法使企业适应激烈的竞争，尤其是在风险投资领域，往往使难得的商机在众多普通合伙人相互争论中成为过眼云烟。所以，对普通合伙人的人数进行控制是由有限合伙制度本身决定的。
三、合伙人的权利与义务
有限合伙作为一种融资的手段，要发挥有限合伙的融资功能，就必须调动投资者的积极性而首先是要设计出能切实保护投资者利益的制度。有限责任是吸引投资者投资的一个重要要素，但其对价是放弃对合伙事务的经营管理权。有限合伙的无限责任主要是从保护债权人的债务权益角度考虑的，而不在于其增强了有限合伙人对普通合伙人的道德风险约束。有限合伙人的盈亏全假普通合伙人之手。如何保护处于弱势地位的有限合伙人的权益而又不至于破坏有限合伙最基本的属性，是立法中需去解决的一个重要问题。我们以为，应在立法明确有限合伙人的权利，这些权利包括利润分配权；知情权，即有限合伙人可以自行或委托代理人查阅会议记录、财务会计报表以及其他经营管理资料。这是有限合伙人维护自身利益，监督普通合伙人经营行为的一项重要权利。另外，应当赋予有限合伙人对合伙事务一定的参与权，主要指有限合伙人对合伙事务的建议权和咨询权。为了避免加重有限合伙人的责任，可以以列举的方式规定有限合伙可以实施而不被认定为参与合伙事务的行为。
四、有限合伙的解散与转变
有限合伙兼具人合和资合的因素，在制定有限合伙法中，应强调其存续的长期性，保障其稳定性。因此，在规定有限合伙解散的事项的同时，应参照美国的作法，规定如：全体合伙人书面同意或合伙协议规定有不予解散的条款及有限合伙证书的授权时，允许有限合伙不予解散。
北安市人民法院 钱贵
参考文献
[1] 参见邓保同:《关于合伙企业立法的几个问魔》，载《经济与法》，1996年第6期。
[2] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2002年版，第314页。
[3] 陈华彬.隐名合伙的性质、特征及立法建设 [J] .法律科学，1993.（2）.
锦州市人民政府办公室关于印发《锦州市工伤保险伤残和工亡待遇审核支付管理实施细则》的通知
辽宁省锦州市人民政府办公室
锦政办发〔2007〕95号
关于印发《锦州市工伤保险伤残和工亡待遇审核支付管理实施细则》的通知
各县(市)区人民政府,市政府各部门，市以上企业单位：
经市政府同意，现将《锦州市工伤保险伤残和工亡待遇审核支付管理实施细则》印发给你们，请遵照执行。
二○○七年八月一日
锦州市工伤保险伤残和工亡待遇审核支付管理实施细则
第一条 为了规范工伤保险伤残和工亡待遇的审核支付管理工作，维护相关人员的合法权益，根据《锦州市工伤保险实施办法》，制定本细则。
第二条 本细则适用于我市行政区域内所有参加工伤保险的用人单位。
第三条 工伤人员经市劳动能力鉴定委员会对其劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度进行鉴定，确定伤残等级和生活护理等级后，用人单位应当及时到劳动保障部门办理工伤人员相关待遇的审批和申请。
第四条 用人单位办理工伤人员伤残待遇审批和申请时，须提供以下材料：
（一）《工伤认定决定书》或《职工工伤（职业病）复查审批表》原件；
（二）《职工工伤劳动能力鉴定结论通知书》或《工伤职工复查鉴定结论通知书》原件，其中，提供《工伤职工复查鉴定结论通知书》的还须提供《职工工伤劳动能力鉴定结论通知书》原件；
（三）工伤人员人事档案；
（四）《锦州市工伤职工工伤前缴费工资额确认表》（工伤保险经办机构提供）；
（五）涉及交通事故责任赔偿的，应提供交警部门出具的《道路交通事故责任认定书》和《道路交通事故赔偿调解书》或法院判决书的原件及复印件；涉及其他第三方民事（或刑事）责任赔偿的，应提供公安等有关部门的民事（或刑事）认定书、有关赔偿处理结果证明的原件及复印件；
（六）劳动保障行政部门和工伤保险经办机构要求提供的其他材料。
第五条 用人单位到工伤保险经办机构申请伤残待遇时，应填写《锦州市工伤保险待遇支付审核名册》，出具由劳动保障行政部门审批的相关待遇表。工伤保险经办机构对用人单位提供的材料进行复核，复核无误后方可兑现待遇。
第六条 工伤职工本人工资的确定：
（一）工伤职工受伤前缴纳工伤保险费满12个月的，本人工资以工伤前12个月平均月缴费工资额确定；
（二）工伤职工受伤前缴纳工伤保险费不满12个月，缴纳医疗保险费满12个月的，本人工资以受伤前12个月医疗保险的平均月缴费工资额确定；
（三）工伤职工受伤前缴纳工伤保险费不满12个月，缴纳医疗保险费也不满12个月的，本人工资以受伤前实际参加工伤保险月数的平均月缴费工资额确定；
（四）工伤职工受伤前缴纳工伤保险费不满1个月的，本人工资以受伤前用人单位职工平均月缴费工资额确定；
（五）工伤职工本人工资高于全市职工月平均工资300%或低于全市职工月平均工资60%的，按全市职工月平均工资的300%或60%确定；
（六）经复查鉴定伤残等级提高的，在职工伤职工的本人工资以复查鉴定时的前12个月平均月缴费工资额确定；退休工伤人员的本人工资以全市上年度职工月平均工资额确定。
第七条 伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金的核定依据：
（一）按月支付的伤残津贴金额，根据市劳动能力鉴定委员会确定的劳动功能障碍等级和工伤职工的本人工资，依据《工伤保险条例》（以下简称《条例》）第三十三条第一款第二项之规定核定；
（二）按月支付的生活护理费金额，根据市劳动能力鉴定委员会确定的生活自理障碍等级和全市上年度职工月平均工资，依据《条例》第三十二条之规定核定；
（三）一次性支付的伤残补助金金额，根据市劳动能力鉴定委员会确定的伤残等级和工伤职工的本人工资，依据《条例》第三十三条第一款第一项、第三十四条第一款第一项、第三十五条第一项之规定核定。
第八条 用人单位参加工伤保险前发生的工伤，其一次性伤残补助金由用人单位承担。
第九条 核定的伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金待遇，经工伤保险经办机构复核无误后，填制《锦州市工伤职工待遇核定表》，加盖工伤保险待遇审核专用章和审核人章，交由用人单位和工伤职工本人留存。
第十条 用人单位逾期不缴纳工伤保险费，从欠费次月起停止审批各项工伤保险待遇，欠缴期间的职工工伤保险待遇由用人单位支付，补缴后由工伤保险基金补支。但自用人单位发生工伤事故之日起至善后处理结束之日止，在此期间补缴的除外。
第十一条 工伤人员经复查鉴定，护理等级和伤残等级发生变化时相关待遇的核定：
（一）工伤人员经复查鉴定，护理等级提高（或降低）的，其生活护理费以原定期待遇为基数，按每提高（或降低）一个等级增加（或减少）10%的标准调整；丧失享受护理依赖条件的，自鉴定的次月起停止发放护理费；
（二）工伤人员经复查鉴定，伤残等级提高的，其一次性伤残补助金可补齐差额。
原伤残等级为一至四级的工伤人员经复查鉴定，伤残等级提高的，其伤残津贴以原标准为基数，按每提高一个等级增加5%的标准调整；
（三）原伤残等级为一至四级的工伤职工经复查鉴定，伤残等级降低为五至十级，达到法定退休年龄或已办理退休手续的，转由养老保险基金支付待遇，并随养老金调整而调整；未达到法定退休年龄的，原定期待遇不变，由工伤保险基金支付，并随一至四级工伤职工的伤残津贴适时调整；
（四）原伤残等级为五至十级的工伤职工经复查鉴定，伤残等级提高为一至四级的，其伤残津贴分别以工伤职工本人缴费工资基数的90%、85%、80%、75%为标准核定，核定的伤残津贴实际金额低于统筹地区当年最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（五）原伤残等级为五至十级，达到法定退休年龄并已办理退休手续，享受基本养老保险待遇的工伤人员经复查鉴定，伤残等级提高为一至四级的，不再核定伤残津贴。
第十二条 伤残等级为一至四级的工伤职工达到法定退休年龄，由用人单位持劳动保障行政部门核定的《移交养老保险待遇表》到养老保险业务部门为工伤职工办理退休手续。《移交养老保险待遇表》作为工伤职工享受养老保险待遇的凭证。
用人单位给伤残等级为一至四级的工伤职工办理退休审批后，及时到工伤保险经办机构办理停发伤残津贴待遇手续。
第十三条 职工因工死亡、工伤职工在停工留薪期内因工伤导致死亡、伤残等级为一至四级的工伤人员在停工留薪期满后死亡及职工因工外出发生事故或者在抢险救灾中下落不明3个月以上的，经劳动保障行政部门认定为工亡或视同工亡后，用人单位可持相关材料到劳动保障行政部门办理工亡待遇审批，到工伤保险经办机构申请供养亲属资格确认及相关待遇的支付。
第十四条 用人单位办理工亡待遇审批和申请时，应提供下列材料：
（一）工亡职工的证明材料
1.《工伤认定决定书》原件；
2.《居民死亡医学证明书》或其它死亡证明材料原件及复印件；
3.《锦州市工伤职工工伤前缴费工资额确认表》或领取养老金凭证；
4.人民法院出具的职工因下落不明宣告死亡的证明材料原件及复印件；
5.涉及交通事故责任赔偿的，应提供交警部门出具的《道路交通事故责任认定书》和《道路交通事故赔偿调解书》或法院判决书的原件及复印件；涉及其他第三方民事（或刑事）责任赔偿的，应提供公安等有关部门的民事（或刑事）认定书、有关赔偿处理结果证明的原件及复印件。
（二）供养亲属申请人的证明材料
1.身份证、户口簿原件及复印件；
2.学校出具的在校学生证明；
3.户籍所在地派出所出具的与工亡职工的亲属关系证明（留存）；
4.街道办事处或乡（镇）级以上政府部门出具的无生活来源证明；
5.孤寡老人、孤儿需提供县（区）级以上民政部门的证明（留存）；
6.养子女的收养证书原件及复印件；
7.完全丧失劳动能力的，需提供由市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论通知书原件及复印件；
8.劳动保障行政部门和工伤保险经办机构要求提供的其他材料。
第十五条 一至四级伤残人员在停工留薪期满后死亡的，用人单位在办理相关待遇审批和申请时，以上材料中除《工伤认定决定书》外，还需提供《职工因工伤残等级证》（收回）。
第十六条 用人单位到工伤保险经办机构申请工亡待遇时，须出具由劳动保障行政部门审批的《职工工亡待遇表》，填写《锦州市工伤保险待遇支付审核名册》。
第十七条 丧葬补助金、一次性工亡补助金的核定依据：
（一）丧葬补助金、一次性工亡补助金依据《条例》第三十七条和《锦州市工伤保险实施办法》第十八条之规定核定；
（二）供养亲属抚恤金以工亡人员本人工资（适用在职职工）或统筹地区上年度职工月平均工资（适用退休人员）为标准，依据《条例》第三十七条第一款第二项和第三款之规定核定。
第十八条 丧葬补助金、一次性工亡补助金、供养亲属抚恤金经工伤保险经办机构复核无误后，填制《锦州市工亡职工待遇核定表》，加盖工伤保险审核专用章和审核人章，交用人单位和工亡人员家属留存。用人单位凭《锦州市工亡职工待遇核定表》领取相关待遇并办理《工亡遗属待遇证》。
第十九条 用人单位、工伤人员或其家属对核定的工伤保险待遇如有异议，可向工伤保险经办机构进行查询，提请复核。工伤保险经办机构应及时对核定的待遇进行复核，经复核有误的应予以更正。
第二十条 用人单位应在每月18日前办理相关待遇结算。工伤保险经办机构于每月18日前完成全部用人单位工伤保险待遇支付的审核，填制《锦州市工伤保险待遇支出明细表》，经审核签字盖章后转基金核算环节，作为帐务处理的原始凭证和办理拨款手续的依据。工伤保险经办机构每月18日至22日办理工伤保险待遇支付业务，节假日顺延。
第二十一条 工伤人员的伤残津贴、生活护理费和供养亲属抚恤金由工伤保险经办机构于每月15日拨入工伤保险开户银行，由工伤保险开户银行实行社会化发放。
第二十二条 当按月支付的待遇标准调整、复查鉴定结论改变、伤残等级为一至四级的工伤人员因未及时办理增减变化，需要进行待遇补(减)支付时，由劳动保障行政部门进行审批，用人单位填报《锦州市工伤保险待遇补（减）支付审核名册》，经工伤保险经办机构对相关的材料予以审核后，进行待遇补（减）支付操作。
第二十三条 因用人单位欠缴工伤保险费或没有申报等原因引起停发待遇的，按相关规定由用人单位承担责任。工伤保险经办机构从欠缴的次月起停止支付各项工伤保险待遇，待用人单位按规定补缴、续缴工伤保险费和滞纳金后从次月起继续发放。
第二十四条 一至四级工伤人员死亡后未及时报告，继续领取伤残津贴和护理费的，工伤保险经办机构在支付死亡人员丧葬费和供养亲属抚恤金时，应冲减工伤人员死亡次月以后多支付的伤残津贴和护理费。
第二十五条 工伤保险经办机构应每年对供养直系亲属享受定期抚恤金的条件复核一次，失去供养条件的应及时停止支付供养亲属抚恤金。
第二十六条 本实施细则自发布之日起施行。
