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物权法与遗产继承公证

池州市九华公证处 丁选旺


遗产继承公证是公证处最基本的也是很重要的一项公证业务，多年来，各地一直按照司法部规定的文书格式为当事人出具继承权公证书，对社会稳定家庭和睦发挥了应有贡献。随着物权法的颁布实施，必将对传统意义上的继承权公证产生重大影响，下面笔者就遗产继承公证相关问题与同仁探讨，以促进公证业务的健康发展。
问题一、遗产继承公证证明的内容究竟是什么？
对遗产继承公证主要有两种观点，一种谓之“继承公证”，认为是公证处根据法律规定和继承人的申请，依法证明继承人的继承行为真实、合法的活动。二种谓之“继承权公证”，认为是公证机构根据继承人的申请，依照法律的有关规定，确认并证明继承人对死者遗产享有继承权的证明活动。涉及继承权公证较早的说法见于中国人民银行、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于查询、停止支付和没收个人在银行的存款以及存款人死亡后的存款过户或支付手续的联合通知之中，表述为“存款人死亡后，合法继承人为证明自己的身份和有权提取该项存款，……申请办理继承权证明书”。两者最大区别在于证明的对象不同，是证明继承人的继承行为还是确认继承人享有继承权资格。笔者认为应先搞清继承权与继承的概念，继承权是公民依照法律规定或死者生前所立的合法遗嘱取得被继承人遗产的权利。它是一种权利，其权利主体是特定的，包括法定继承人和遗嘱继承人。从被继承人死亡时开始，公民依照法律规定或死者生前在遗嘱中所作的指定即取得继承权，权利人无须经义务人实施一定行为即可实现其权利。“此权利因继承之开始而当然取得，无待于继承人之意思表示”，并非某一机构能证明其有无继承权。“继承”应是一表示动作行为的动词，现代汉语词典意为依法承受（死者的遗产等），法学上是指公民死亡或被宣告死亡后，按照法定程序将被继承人生前遗留的财产和可以继承的债权、债务转移给继承人的一种民事法律行为。通常说的继承是狭义上的财产继承，继承是自然人取得财产的一种手段，继承的法律后果，是对死者自然人遗产的再分配，即被继承人的遗产，转移给有权接受该项遗产的继承人所有。
笔者认为，第一种观点即继承公证，比较符合公证的性质及公证的职能。公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动（公证法第2条），其证明对象之一就是民事法律行为，同时公证机构是一个法定的证明机构（公证法第6条）。第二种观点即继承权公证，认为公证处通过对一系列证据和事实的认定来确认当事人的继承人资格，行使的类似于法院的确认裁决，将继承权公证书比作法院的判决书，并将继承权公证与出生、死亡等公证归为一类，称为“证明现在，确认过去”。此观点更易为公证业界人士所接受，因为能充分体现其社会地位，体现其权力，但却超越了公证的职能，行使了没有法律依据的确认权。象出生、死亡等类公证，实质是根据当事人提供的相关证明材料，经公证处核实后，行使国家赋予的职权，进行再次证明，而非对过去的事实进行确认。
随着物权法的生效实施，尤其是物权法第29条的规定，即继承人自被继承人死亡时取得遗产的所有权，遗产继承公证的证明对象发生了根本性变化，从当事人申请办理继承遗产公证的全过程来看，公证处不仅要对当事人陈述、提供相关证明材料进行核实、判断，同时还要审查判断其继承行为的真实合法性，最终证明的应是继承遗产的所有权份额。
问题二、放弃继承权声明书公证有无办证依据？
到目前为止，公证员在办理继承权公证时，有一项公证是不可或缺的，即放弃继承权声明书公证。所谓放弃继承权声明书公证是指公证处依法证明继承人放弃自己享有的继承他人遗产权利的意思表示真实、合法的活动。一般都是在继承人较多的情况之下，而遗产由其中一人或几人取得，而其它继承人不要该遗产时，就要有明确的放弃继承遗产的意思表示，通常以书面的声明为表现形式。继承法第25条规定继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的意思表示，而且最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第49条规定继承人放弃继承的意思表示，应当在继承开始后、遗产分割前作出。遗产分割后表示放弃的不再是继承权，而是所有权。放弃继承的一个最重要条件即继承人放弃继承的意思表示的期限，应当是从继承开始时起到遗产分割之前止，只有在此期间内作出的放弃继承的意思表示才有效。按最高人民法院的司法解释，在遗产分割之前放弃的是继承权，而在遗产分割之后再有放弃的意思表示，则为放弃其对遗产的所有权，因此，公证员在办理遗产继承公证的同时，也办理了放弃继承权声明书公证，当然，这也是根据司法部规定的格式要求出证的。现在面临的问题是，物权法即将实施，该法第29条规定因继承人或者遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。也就是说，在继承或者受遗赠开始时，继承人、受遗赠人当然地、直接地取得被继承人遗产的物权，继承或者受遗赠开始的时间为继承人、受遗赠人取得物权的时间，而且取得的是被继承人的遗产的物权。如果继承人是多人，则各继承人均为物权（遗产）的共有人。
继承法中的放弃继承在过去可理解为放弃继承权，而且该行为效力追溯至被继承人死亡时，即继承开始，放弃了继承权也即丧失了继承权。而按物权法第29条的规定，被继承人死亡时，继承人已当然取得物权，如果放弃，当然放弃的是其已取得的物权，最高人民法院的相关司法解释明显与物权法相抵触。这一点对物权法生效以后的此类公证的办理是至关重要的，如再办理放弃继承权声明书公证，继承人放弃继承权，其已取得的物权当然归其它继承人所有吗？按物权法的规定，其放弃行为，是一种处分物权的行为，不能理解为当然地将其已拥有的物权赠与其它继承人，也不能简单理解为抛弃，更不能简单地理解为其放弃继承权，该物权为无主财产，无偿归国家所有。出具放弃继承权声明书公证书则成了无源之水，甚至侵害他人权利。试举一例，如被继承人甲死亡，其子乙为法定继承人之一，按物权法之规定，乙已当然成为甲遗产的所有权人之一，按婚姻法之规定，乙妻也当然拥有乙所取得的物权的一半。但乙妻不是法定继承人，如公证处为乙办理放弃继承权声明书公证，依照物权法之规定，明显侵害了乙妻已当然拥有乙所取得的物权的一半的合法权益。笔者认为在物权法生效之前，公证处为当事人出具的放弃继承权声明书也是不妥的，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见是1985年出台的，它是公证员办理放弃继承权声明书公证的主要依据之一，但最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）是1988年颁布的，该司法解释第177条明确规定，继承开始后，继承人未明确表示放弃继承的，视为接受继承，遗产未分割的，即为共同共有，即在被继承人死亡时至遗产未分割前，继承人已为该遗产的所有人，所有权表现为共同共有，继承人在遗产未分割前放弃的仍是其对遗产的所有权。因此，公证处在未有新的法律或司法解释出台之前，放弃继承权声明书公证的办理应慎重。
问题三、遗产继承公证生存空间及现行继承权公证文书格式是否有修改之必要？
物权法第29条规定因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。根据该条之规定，继承取得之物权无需登记，自被继承人死亡时继承人自动取得。从法律上来说，在被继承人死亡后，继承人可以依该条规定在继承开始时直接向登记机构申请对继承物权的登记，而无办理遗产继承公证之法定前置条件，这也是公证界所不愿看到的，但这已是铁的事实。虽然遗产继承公证的办理已有几十年的历史，但不得不承认，遗产继承公证的生存已因物权法的颁布而受到了严重威胁。笔者认为，物权法第29条的规定，只是从理论上和法律上说明继承人可以在继承开始时直接向登记机构申请对继承物权的登记，但在实际操作中，遗产继承公证仍有存在的价值和必要，可以说无遗产继承公证不行，不管是法定继承还是遗嘱继承，并非如物权法规定的那样简单。当事人申办遗产继承公证主要是为了达到对遗产中房产、车辆、证券等的过户，储蓄的提取等目的，而公证员在办理遗产继承公证过程中解决了很多问题，有些是公证所专有的证明权。遗产的处理是非常复杂的，涉及到如代位继承、转继承、放弃继承意思表示的审查、主要遗产及继承人的范围、继承人继承的顺序及份额、遗嘱的合法性及效力、遗嘱继承人的身份、被继承人死后继承人及遗产的变化、被继承人是否以生前的行为改变了遗嘱等问题，即使经公证过的遗嘱也可能存在上述问题。在这过程中，公证的证明作用是任何机构所不能替代的，其证明效力是至上的，因为遗产继承公证就是依法证明继承人的继承行为真实、合法。从司法部与建设部于1991年8月31日联合下发的《关于房产登记管理中加强公证的联合通知》（合法继承人继承房产，必须提交“继承权公证书”）及建设部公布的《房屋登记办法》的讨论意见稿（应提交继承权人对继承房屋享有继承权的公证文书、受遗赠人同意接受遗赠的公证文书）即可看出，因继承、遗赠导致的房屋所有权转让时，无遗产继承公证不行，遗产继承公证仍有着广阔的发展空间。
从司法部规定的现行的继承权公证书格式来看，公证处行使的不是证明权，而是标准的确认权，即确认继承人对死者遗产享有继承权，是对继承人的继承权资格进行确认。其格式文书内容表示，经公证员的核查，主要是对被继承人的死亡情况，遗产的相关情况，被继承人遗留的财产的所有权情况，有无遗嘱情况，继承人范围、顺序，以及继承人放弃继承权的意思表示真实性等情况进行核查，再引用具体法律条文，最后确认继承人享有继承死者遗产的继承权。实际上是公证员根据当事人的陈述，对当事人提交的材料进行核查、判断，引用法律，对当事人的继承权资格进行确认的过程，是标准的裁决，如法院之确权判决。
该继承权公证书格式文本中有诸多不利于公证处或公证员的表述，如“查无遗嘱”，有无遗嘱，仅有当事人及其它继承人的陈述，公证员对被继承人是否设立遗嘱无法核查，无法预见事后是否会出现遗嘱继承人，如真出现了遗嘱继承人，那么当事人有何过错？不能简单地认为是当事人作虚假陈述。但经过公证员对有无遗嘱一事进行了核查，在文书中明确表示“查无遗嘱”，则公证员有过错。现有的地方已将“查无遗嘱”表述为“继承人称无遗嘱”，再如放弃遗产的继承权的表述与物权法的规定相抵触（前文已述）等等。随着物权法的颁布实施，继承权公证书文本格式的修改已势在必行。笔者认为在去伪存真的前提下，应将当事人的陈述，提供的相关证明材料，公证员的认证，法律条文的适用等情况在公证文书中表述出来，客观、真实地出具遗产所有权证明书。在一份公证文书身上能充分体现公证的价值、体现公证员的价值并起到绝对证明作用的公证文书才是上品，因格式文本具有导向作用，必须具备权威性、严肃性，更以合法为前提。
主要参考文献：
①江晓亮 主编：《公证员入门》，法律出版社2003年7月第1版。
②肖胜喜 主编：《律师与公证制度教程》，中国政法大学出版社1997年12月第3版。
③刘传兰 主编：《律师与公证》，安徽大学出版社 1999年10月第1版。
④黄松有 主编：《中华人民共和国物权法条文理解与适用》，人民法院出版社2007年3月第1版。
⑤彭万林 主编：《民法学》，中国政法大学出版社1994年2月第1版。
　　　　　　　　　　　　　2007年8月

甘肃省人大常委会


甘肃省农作物种子条例


（2004年8月4日省十届人大常委会第十一次会议通过 2004年8月4日甘肃省人民代表大会常务委员会公告第16号公布 自2004年9月1日起施行）



第一条 根据《中华人民共和国种子法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。

第二条 在本省行政区域内从事农作物品种选育和种子生产、经营、使用、管理等活动，适用本条例。

第三条 本条例所称农作物种子（含草种子）是指用于农作物生产的种植材料或者繁殖材料。

主要农作物是指小麦、玉米、棉花、稻、大豆、马铃薯、油菜和胡麻；其他农作物为非主要农作物。

第四条 县级以上人民政府农牧业行政部门主管本行政区域内的农作物种子工作，其主要职责是：

（一）贯彻执行有关农作物种子的法律、法规和规章；

（二）编制农作物种子发展规划，组织实施农作物品种引进、区域试验、示范、繁育、推广计划，发布信息；

（三）负责农作物品种管理；

（四）审核、核发、管理农作物种子生产、经营许可证，监督农作物种子生产、经营活动和种子质量；

（五）培训农作物种子专业技术人员和管理人员；

（六）依法查处种子生产、经营活动中的违法行为；

（七）法律、法规规定的其他职责。

农牧业行政主管部门可以委托其所属的农作物种子管理机构负责具体管理工作，但不得委托管理与生产、经营未分离的种子管理机构。

农牧业行政主管部门和其委托的种子管理机构及其工作人员不得参与和从事种子生产、经营活动。

第五条 县级以上人民政府应当加强良种繁育基地建设，改善制种区域的基础设施，鼓励科研机构、农业院校对种子的科学研究和技术开发，扶持种子产业发展；奖励在种质资源保护和良种选育、推广等工作中成绩显著的单位和个人。

第六条 县级以上人民政府及其有关部门应当引导、支持农民和农业生产经营组织自主选择优良品种，任何单位和个人不得强迫农民和农业生产经营组织购买、种植其指定的品种。

第七条 县级以上人民政府应当保障种子管理工作所需经费。

省人民政府应当设立种子产业发展专项资金，用于扶持良种选育和推广。

第八条 省农牧业行政主管部门与省质量技术监督部门应当制定农作物种子的地方标准，推进种子生产、加工标准化。

第九条 省农牧业行政主管部门应当对下列种质资源确定保护范围，设立保护标志，加强保护管理：

（一）农作物种子的野生种、野生近缘种、濒危稀有种和保护区、保护地、种质圃内的种质资源；

（二）其他具有保护价值的种质资源。

单位和个人应当对从国内外引进的种质资源进行检疫、隔离试种，并将适量种子及有关资料报省农牧业行政主管部门授权的单位鉴定、登记和保存。

第十条 单位和个人选育、引进的主要农作物品种与草品种，在推广应用前应当通过国家级或者省级审定。

第十一条 推广的非主要农作物品种应当由省农牧业行政主管部门确定公布，并具备下列条件之一：

（一）产量高于当地同类型主要推广品种百分之五以上；

（二）产量虽与当地主要推广品种相近，但品质、成熟期或者抗逆性等性状表现突出。

前款所列条件应当经过不少于五个固定试验点连续两年以上的品种比较试验和不少于五个试验点的生产试验。

第十二条 育成的草品种种子实行世代认证制度。对获得认证的草品种种子，由省草品种种子认证机构发放相应世代、相应数量的标签。

第十三条 进口的生产用草种子应当具备以下条件：

（一）国家或者省草品种审定委员会通过的评估报告，或者由其统一安排的三个以上生育周期的引种试验报告；

（二）符合国家标准的种子质量检验报告及植物检疫证书；

（三）附有完整的中文标签。

第十四条 主要农作物种子与草种子的商品种子生产实行许可制度。

主要农作物杂交种子及其亲本种子、常规种原种种子、草种子的生产许可证，由生产所在地的县（市、区）农牧业行政主管部门审核，省农牧业行政主管部门核发。其他种子的生产许可证，由生产所在地的县（市、区）农牧业行政主管部门审核，市（州）农牧业行政主管部门核发。

申请领取种子生产许可证的单位和个人，应当具备国家规定的条件。

第十五条 各级人民政府鼓励和支持种子生产企业建立稳定的种子生产基地。

种子生产基地由县（市、区）农牧业行政主管部门规划并负责实施。

第十六条 种子生产基地应当具备以下条件：

（一）土地相对集中，土、肥、水、气、光照、温度等条件适宜种子生产；

（二）无检疫性病虫害；

（三）隔离条件达到标准，适宜制种。

第十七条 县（市、区）农牧业行政主管部门应当加强种子生产基地的监督管理，对不符合条件的种子生产基地应当及时向社会公布。

第十八条 取得种子生产许可证的单位和个人应当到符合条件的种子生产基地预约生产种子，严格执行种子生产技术规程和种子检验、检疫规程，隔离条件必须达到国家或者本省有关标准。

第十九条 种子生产企业确定种子生产基地应当坚持公开、公平、公正的原则。两个以上种子生产企业在同一区域内竞争种子生产基地的，由乡（镇）人民政府组织种子生产企业向区域内的村、组和村民公示企业基本情况、生产种子的条件、要求等，由村、组和村民自主选择后签订种子生产合同。

单位和个人不得以任何方式争抢合同约定的种子生产基地；不得在合同约定的种子生产基地隔离带内种植影响种子质量的农作物。

第二十条 在种子生产基地范围内的绝大多数村民自愿生产种子的，村民委员会应当说服其他村民或者由村民会议、村民代表会议决定，共同生产种子或者种植不影响种子质量的其他农作物。

对按种子生产企业要求在种子生产基地隔离带内改种其他农作物的村民，种子生产企业应当对其改种造成的损失予以补偿。

对在种子生产基地隔离带内种植同类农作物，影响相邻大多数村民种子生产质量，仍种植的，村民委员会应当做好当事人工作，促其改正；对仍不改正的，村民委员会可以申请人民法院依法处理。

第二十一条 预约生产种子的单位和个人应当向生产种子的组织和个人，提供合格的亲本或者原种种子，进行技术指导，按照约定收购种子，兑付种子款，承担因亲本、原种种子质量或者技术指导失误造成的损失；对未按照种子生产技术规程和约定的技术要求生产，经种子检验机构检验不合格的种子有权拒绝收购。

生产种子的组织和个人应当按照生产技术规程和约定的技术要求生产种子，接受技术指导，按照约定交售种子，并有权按照约定获得种子生产的收益和因种子生产单位和个人的责任造成的损失赔偿。

第二十二条 禁止与无种子生产许可证的企业签订种子生产合同；禁止向无种子生产许可证的单位和个人提供用于商品种子生产的主要农作物亲本种子和原种种子；未经种子生产企业书面同意，禁止收购其合同约定生产的种子。

第二十三条 种子生产企业生产的种子应当达到国家或者本省的质量标准。对达不到标准的种子，由县以上农牧业行政主管部门监督其改变用途。

各级种子管理机构应当在种子生产季节对种子生产田进行质量检验，并通报田间检验结果。任何单位不得出具虚假的种子质量检验证明。

第二十四条 农作物种子经营实行许可制度。

主要农作物杂交种子及其亲本种子、常规种原种种子、草种子的经营许可证，由种子经营者所在地的县（市、区）农牧业行政主管部门审核，省农牧业行政主管部门核发。其他种子经营许可证由种子经营者所在地的县（市、区）农牧业行政主管部门审核，市（州）农牧业行政主管部门核发。

申请领取种子经营许可证的单位和个人，应当具备国家规定的条件。

第二十五条 种子经营者委托其他单位和个人代销其种子的，应当在其种子经营许可证所规定的有效区域和期限内以书面形式签订委托合同。

第二十六条 经营种子的单位和个人，对经销的每批种子，应当由购销双方共同取样、封存，各自保留样品。封存样品的数量、保存期限由当事人双方在合同中约定，国家另有规定的除外。

第二十七条 县（市、区）农牧业行政主管部门收到申请领取主要农作物种子与草种子生产、经营许可证的单位和个人的申请材料之日起十个工作日内完成审核；市（州）、省农牧业行政主管部门应当在收到审核意见和全部申请材料之日起十五个工作日内完成核发。

负责审核的机关应当对申请人进行实地考察，对符合条件的，签署审核意见，上报核发机关；不符合条件的，应当书面通知申请人并说明理由。核发机关对符合条件的，发给许可证；不符合条件的，应当书面通知申请人。

第二十八条 承担种子质量检验工作的机构应当经省以上农牧业行政主管部门考核合格并通过省以上质量技术监督部门的计量认证。

第二十九条 县以上农牧业行政主管部门在组织种子质量监督检验中，不得向生产经营者收取费用，不得对同一批种子重复抽样检查。

第三十条 农牧业行政主管部门在种子行政执法过程中可以行使下列职权：

（一）对生产、经营、加工、贮运种子的场所实施现场检查；

（二）查阅、复制、摘录当事人有关的合同、帐册等相关资料；

（三）对可能被转移或者灭失的种子，依法进行登记保存；

（四）依法查封、扣押假劣种子，并做出处理。

第三十一条 违反本条例规定，未经种子生产企业书面同意，收购其合同约定生产的种子或者到他人已签订合同的生产基地内争抢基地，造成损失的，应当依照有关法律的规定，承担责任。

第三十二条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县以上农牧业行政主管部门责令限期改正；逾期不改的，没收种子和违法所得，并处以违法所得三倍以下罚款；没有违法所得的，处以二千元以上二万元以下罚款：

（一）推广的非主要农作物品种不具备规定条件且未经省农牧业行政主管部门确定公布的；

（二）向无种子生产许可证的单位和个人提供用于商品种子生产的主要农作物亲本种子和原种种子的。

第三十三条 农牧业行政主管部门和其委托的种子管理机构及其工作人员有下列行为之一的，对直接负责的主管人员或者直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

（一）不按规定核发种子生产、经营许可证的；

（二）非法干预种子生产、经营者自主权的；

（三）侵害被检查者商业秘密的；

（四）对违法生产、经营种子的行为不予处理的；

（五）参与和从事种子生产、经营活动的。

第三十四条 本条例自2004年9月1日起施行。